Herencia del cónyuge sobreviviente en Chile: cuánto le corresponde y qué pasa con la casa

Primero los gananciales, después la herencia

El error más habitual al calcular lo que recibe el viudo o la viuda es mezclar dos cosas distintas. Si el matrimonio estaba regido por sociedad conyugal, la muerte de uno de los cónyuges la disuelve (art. 1764 del Código Civil), y lo primero que corresponde es liquidarla: la mitad de los gananciales pertenece al sobreviviente por derecho propio. Solo la otra mitad, más los bienes propios del fallecido, forma la herencia que se reparte entre los herederos.

En otras palabras: sobre una casa comprada durante el matrimonio en sociedad conyugal, el cónyuge sobreviviente ya es dueño de la mitad, y además hereda una parte de la mitad del difunto. En separación total de bienes no hay gananciales que retirar, y en participación en los gananciales se calcula un crédito entre los patrimonios. Si no tienes claro cuál era tu régimen, revisa la guía de régimen de bienes del matrimonio; el mecanismo de reparto está explicado en liquidación de la sociedad conyugal.

Cuánto hereda el cónyuge sobreviviente si no hay testamento

Cuando la persona muere sin testamento se aplican los órdenes de sucesión del Código Civil. El cónyuge sobreviviente está presente en los dos primeros:

• Con hijos (art. 988): los hijos excluyen a todos los demás herederos, salvo al cónyuge. Este recibe el doble de lo que corresponde a cada hijo. Si hay un solo hijo, la cuota del cónyuge es igual a la del hijo.
• Mínimo de una cuarta parte (art. 988): en ningún caso la porción del cónyuge baja de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Esta regla opera cuando los hijos son muchos y la cuenta del doble daría menos que eso.
• Sin hijos, con ascendientes (art. 989): la herencia se divide en tres partes, dos para el cónyuge y una para los ascendientes de grado más próximo (normalmente los padres del fallecido).
• Sin hijos ni ascendientes (art. 989): el cónyuge sobreviviente lleva toda la herencia. Los hermanos del difunto no concurren con él.

¿Y si hay testamento?

El testamento no permite dejar fuera al cónyuge. El art. 1182 del Código Civil lo declara legitimario, junto con los hijos y los ascendientes, de modo que tiene asegurada su parte en la mitad legitimaria de la herencia. La otra mitad se divide en la cuarta de mejoras, que el testador puede asignar a su cónyuge, descendientes o ascendientes (art. 1195), y la cuarta de libre disposición. Por eso un testamento bien hecho puede, dentro de la ley, mejorar la posición del cónyuge sobreviviente, pero no eliminarla.

La casa: el derecho de adjudicación preferente

Heredar una cuota no garantiza quedarse con la casa: los herederos son comuneros y cualquiera puede pedir la partición. Para evitar que el viudo o la viuda termine fuera de su hogar, el art. 1337 regla 10ª del Código Civil le da un derecho especial:

• Puede pedir que su cuota hereditaria se le entere con preferencia mediante la adjudicación del inmueble en que reside y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, y del mobiliario que lo guarnece, siempre que formen parte del patrimonio del difunto.
• Si el valor de esos bienes excede su cuota, puede pedir que sobre lo que no se le adjudique en propiedad se constituya a su favor un derecho de habitación y de uso, gratuito y vitalicio.
• El derecho de habitación no es oponible a terceros mientras la resolución que lo constituye no se inscriba en el Conservador de Bienes Raíces.
• Es un derecho personalísimo: no puede transferirse ni transmitirse.

Este derecho se hace valer en la partición, sea que se haga de común acuerdo o ante un juez partidor. En la práctica es una herramienta de negociación muy potente frente a hijos de una relación anterior u otros herederos que quieren vender de inmediato.

Cuando los demás herederos quieren vender (o no quieren)

Tras la muerte, todos los herederos pasan a ser dueños en común de los bienes, y ninguno puede vender solo. Los conflictos típicos van en ambos sentidos: los hijos presionan por vender la casa en que vive el cónyuge sobreviviente, o es uno de los herederos el que bloquea cualquier venta mientras los demás necesitan liquidez. En el primer caso la respuesta es la adjudicación preferente; en el segundo, conviene conocer qué hacer cuando un heredero no quiere vender la propiedad, porque la ley no obliga a nadie a permanecer en la indivisión (art. 1317) y existen salidas distintas de un juicio largo.

Quién no hereda como cónyuge

• El divorciado: el divorcio pone fin a los derechos sucesorios recíprocos (art. 60 de la Ley 19.947). Estar separados de hecho, en cambio, no hace perder la herencia: mientras no haya divorcio, el vínculo subsiste.
• El separado judicialmente por su culpa: el cónyuge que dio motivo a la separación judicial por su culpa no tiene parte en la herencia intestada del otro (art. 994 del Código Civil).
• El conviviente de hecho: quien convivió sin matrimonio ni acuerdo de unión civil no es heredero. Solo puede recibir bienes por testamento, con cargo a la parte de libre disposición.

Pasos prácticos para el cónyuge sobreviviente

1. Reunir los antecedentes: certificado de defunción y de matrimonio (donde consta el régimen de bienes), y los títulos de los inmuebles, vehículos y cuentas.
2. Tramitar la posesión efectiva: si no hay testamento, se solicita ante el Registro Civil conforme a la Ley 19.903; si lo hay, ante el tribunal civil. Sin ella los herederos no pueden disponer de los bienes.
3. Inscribir los inmuebles: la inscripción especial de herencia en el Conservador de Bienes Raíces deja la propiedad a nombre de la sucesión.
4. Liquidar la sociedad conyugal y partir la herencia: es el momento de separar los gananciales e invocar la adjudicación preferente de la vivienda familiar.
5. Inscribir lo adjudicado, incluido el derecho de habitación si se constituyó, para que sea oponible a terceros.

Si además hay hijos menores de edad del fallecido, la herencia convive con otras materias de familia que no se resuelven solas, como el cuidado personal de los hijos. Conviene mirar el cuadro completo antes de firmar cualquier acuerdo entre herederos.

Preguntas frecuentes